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贪污罪量刑公平吗?
2011-07-13 16:24:00 来源:原创 浏览次数:0

贪污罪量刑公平吗?

关键词:贪污罪  贪污罪量刑  四川成都刑事律师  成安律师

笔者曾在7月21日以《贪污罪量刑之考量——兼谈贪污罪最高级别“死刑”》 为题写了一篇博文,较为粗浅地阐述了贪污罪量刑有关内容,并对贪污罪中的”死刑”谈了下自己的拙见。如果说上次的博文是给高级别的大贪官“伸冤”的话,那么这次笔者着实想替低规格的小官“鸣不平”了;如果说上次的博文是为了拯救所有贪官“免于一死”的话,这次笔者着实想就贪官这个群体内部做一简单划分,当然这种划分纯粹从一名刑辩律师兼具着大学教师(http://www.scxsls.com/a/20110701/12750.html)的身份角度进行。笔者以为,仅从《中华人民共和国刑法》 第三百八十三条上来看,立法者似乎履行着“法律面前人人平等”这个宪法基本原则在刑法中的实践,但仔细追究下去,笔者觉得貌似和宪法这个基本原则的本质不是很吻合,即可能存在“有平等之名无平等之实”的嫌疑。下面笔者拟从“个人”和“数额”两个角度作一粗浅分析,希望对实务界同仁有所帮助,要是能被法学界的大家看到并给予回应的话,实在是我的荣幸!最后笔者还想说,“出于对法律的信仰和刑辩律师的良知,依然坚守着……”


 

一、贪污罪第三百八十三条之规定(有关贪污罪的其他法律规定和常见问题请详见http://www.scxsls.com/a/20110701/12474.html

对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:

(一)个人贪污数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。

(二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产。

(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的,处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

(四)个人贪污数额不满五千元,情节较重的,处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。

本条是有关贪污罪量刑(处罚)的规定,分为四个条款,分别按照贪污数额及情节严重程度由高到低排开。正如上面所言,立法者从贪污数额及情节两个角度做了规定,如“个人贪污十万元以上的,处十年以上有期或无期徒刑……情节特别严重的,处死刑……”,“个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑……情节特别严重的,处无期徒刑”,乍一看貌似很公平,但仔细一琢磨,笔者发现委实有贪污罪量刑之不公嫌疑。

二、“个人”标准

立法者在条文中提到“‘个人’贪污十万以上的……‘个人’贪污五万以上的……”,但在笔者看来目前的规定仅仅重视了行为结果,并没有重视“行为人”这个概念。笔者以为行为的受处罚性固然应当受到重视,但不能忽略对人的考虑,实践中,贪污受贿10万元的和贪污受贿100万元甚至1000万元的,在量刑时都是十年以上,判决时往往在刑期上没有什么差别,司法自由裁量权体现不出来,如原山东省黄金工业局原局长薛玉泉贪污了196万余元被判处死缓,原北京市交通局原副局长毕玉玺受贿、私分国有资产1304万余元也是死缓。

 
国家药监局原局长郑筱萸一审被判处死刑

三、“数额”

笔者一直很好奇,为什么刑法中规定贪污罪的最低数额标准是“5000”,而不是3000,或一万?为什么贪污十万以上就是十年以上?它有没有法理依据,依据在哪?检察院的朋友是这样说的,“我国刑法对贪污受贿的数额规定,基本上是按照‘1万元判处一年有期徒刑’的认识来确定的,比如贪污受贿10万元以上的,处十年以上有期徒刑,贪污受贿在5万元以上不满10万元的,处五年以上有期徒刑。”但是笔者在想:随着社会的日益进步和经济的显著发展,人民生活水平日益提高,且不敢说十年前的此规定已毫无价值,但十年前规定这种量刑范围对当今“司法”和“贪官”到底有多大意义?笔者又想:东西部经济发展很不协调,东部发达地区经济发展速度在10%以上,西部落后地区经济发展速度不及国家平均水平,这种情况下,是不是还需“一视同仁”呢?
 


四、笔者建言

前段时间实施的《中华人民共和国刑法修正案(七)》 中,将“偷税罪”改为“逃避缴纳税款罪,并规定“纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的,”行为是逃避缴纳税款罪。无独有偶,《刑法修正案(七)》第十三条规定了特定关系人受贿犯罪,即“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,……为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节的,……;数额巨大或者有其他严重情节的,……;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,……”从以上两个条文不难看出,都没有具体规定逃税或收受贿赂数额,而是用“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”加以描述。笔者以为,就经济犯罪而言,这种规定适应了当前我国社会和经济的发展,应当是立法上的一种进步,既保证了司法机关随时可以根据社会经济发展的不同情况和现实需要对情节轻重的偷税或收受贿赂数额作出解释和调整,又可以在维护刑法权威性的同时,为未来经济发展和具体情况的变化预留了适度空间。就贪污罪而言,由于“两高”司法解释的出台较之刑法典修改简便易行,能及时根据社会需要修改,符合社会需求;加之我国各地经济发展水平不一,各地地方立法机关也可以根据本地经济发展水平在“两高”确定的基本标准基础上制定本地的贪污罪数额标准,这也符合相对罪刑法定原则的要求。

所以笔者坚持认为,刑法对贪污罪数额应只作原则规定,不应规定惩治贪污的具体数额标准,具体数额应由“两高”根据经济发展的需要作出司法解释。这既达到了预防目的和惩治目的的统一,又达到了法律效果和社会效果的协调。何乐而不为?   

 

外逃贪官出逃地示意图

附:
一、《中华人民共和国刑法》及《中华人民共和国刑法修正案(七)》

1、《中华人民共和国刑法》

http://www.scxsls.com/a/20110701/634.html
2、《中华人民共和国刑法修正案(七)》

http://www.scxsls.com/a/20110701/241.html

二、亲办案例

1、担任龙泉驿区前区委书记弓某、副区长苏某、区长助理、建设局长等贪污、私分国有资产一案的辩护人,成功罪轻辩护

http://www.scxsls.com/a/20110701/12552.html

2、担任龙泉驿区前区委书记弓某、副区长苏某、区长助理、建设局长等贪污、私分国有资产一案的辩护人,成功罪轻辩护

http://www.scxsls.com/a/20110701/12552.html

三、有关贪污罪的相关知识和司法解释

1、贪污罪相关知识

http://www.scxsls.com/a/20110701/12474.html

2、最高人民法院关于审理贪污 职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解

http://www.scxsls.com/a/20110701/14207.html

3、最高人民法院关于对贪污、受贿、挪用公款犯罪分子依法正确适用缓刑的若干规定

http://www.scxsls.com/a/20110701/14226.html
4、最高人民检察院、最高人民法院《关于盗窃、贪污粮食数额如何计算问题的意见》

http://www.scxsls.com/a/20110701/14941.html

……更多有关贪污罪的司法解释请详见http://www.scxsls.com/a/20110701/12474.html

 

 

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