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贪污受贿案件中只有部分数额属于“其他严重情节”,能否全案法定刑升格?

发布时间:2016-06-21

按照《贪污贿赂解释》规定,一般的受贿20万元以上不满300万元的为数额巨大,但是具有(1)多次索贿的;(2)为他人谋取不正当利益,致使公共财产国家和人民利益遭受损失的;(3)为他人谋取职务提拔、调整的,数额在10万元以上不满20万元就认定“其他严重情节”(解释第二条)。同样,数额特别巨大和情节特别严重也存在这样的情况。

比如,行为人受贿19万元,只有其中5000元是为他人谋取职务提拔的,那么全案认定为“其他严重情节”吗?

释疑:可以认定全案升格,对于其他没有特殊情形的数额在量刑时酌情从轻。理由之一,从法理上来说,属于情节加重犯,之所将这几类特殊情况作为法定刑升格的条件,就是要体现从严打击,最高法院法官在发布会上的解读也指出,之所以将“职务提拔、调整”作为特殊情况列举,就是要整治官场,体现从严治吏,坚决打击买官卖官之风;理由之二,从文义上解释,司法解释用语是“有下列情形之一”,既然如此,只要有其中一种情形即可升格,至于多和少,并没有特别要求;理由之三,从体系解释的角度说,刑法中的其他罪名及其其他司法解释,对于情节加重犯,均是规定只要具有这种情形即可升格,而不问多少。比如,行为人实施三次抢劫,只要其中有一次入户抢劫,全案就升格为十年以上,没有入户的两次量刑时从轻考虑。而且,解释中的另外两种情形“(1)多次索贿的;(2)为他人谋取不正当利益,致使公共财产国家和人民利益遭受损失的”显然具有一次就够了,比如行为人十次受贿其中“索贿三次”,就属于多次索贿,如果不认定升格就直接违反司法解释规定,同样十次受贿中有一次导致重大损失比如人员伤亡或者安全事故,这种情形难道还要求其他九次都发生事故才法定刑升格吗?理由之四,从实践操作的角度来说,如果不采取笔者主张的观点,必然无法操作,有人说采用百分比,比如十笔受贿中要有五笔以上是为职务提拔才能升格法定刑,但是这样做一方面没有依据,另一方面为什么不是60%还是70%?而且这种百分比对于司法解释中的第1、2项没办法适用。

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比如,行为人受贿19万元,只有其中5000元是为他人谋取职务提拔的,那么全案认定为“其他严重情节”吗?

释疑:可以认定全案升格,对于其他没有特殊情形的数额在量刑时酌情从轻。理由之一,从法理上来说,属于情节加重犯,之所将这几类特殊情况作为法定刑升格的条件,就是要体现从严打击,最高法院法官在发布会上的解读也指出,之所以将“职务提拔、调整”作为特殊情况列举,就是要整治官场,体现从严治吏,坚决打击买官卖官之风;理由之二,从文义上解释,司法解释用语是“有下列情形之一”,既然如此,只要有其中一种情形即可升格,至于多和少,并没有特别要求;理由之三,从体系解释的角度说,刑法中的其他罪名及其其他司法解释,对于情节加重犯,均是规定只要具有这种情形即可升格,而不问多少。比如,行为人实施三次抢劫,只要其中有一次入户抢劫,全案就升格为十年以上,没有入户的两次量刑时从轻考虑。而且,解释中的另外两种情形“(1)多次索贿的;(2)为他人谋取不正当利益,致使公共财产国家和人民利益遭受损失的”显然具有一次就够了,比如行为人十次受贿其中“索贿三次”,就属于多次索贿,如果不认定升格就直接违反司法解释规定,同样十次受贿中有一次导致重大损失比如人员伤亡或者安全事故,这种情形难道还要求其他九次都发生事故才法定刑升格吗?理由之四,从实践操作的角度来说,如果不采取笔者主张的观点,必然无法操作,有人说采用百分比,比如十笔受贿中要有五笔以上是为职务提拔才能升格法定刑,但是这样做一方面没有依据,另一方面为什么不是60%还是70%?而且这种百分比对于司法解释中的第1、2项没办法适用。

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