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正当防卫与事后防卫的内在区分

发布时间:2021-04-06 浏览:145次

节选自《人民司法(案例)》

 

认定正当防卫,等于肯定当事人对他人实施强有力的反击是合法的,不具有违法性、可罚性,因此,不受约束的正当防卫势必导致他人处于危险状态。公民享有正当防卫权,需要强有力的制约,不符合条件的防卫,可能成立事后防卫,或者假想防卫等情形。

首先,从时间条件上加以区分。通过上述论证,可知正当防卫与事后防卫的外在区别首先在于时间条件,这个可以从二者的概念上加以清晰界定,即是否针对正在发生的不法侵害,不法侵害是否已经结束。正当防卫针对正在发生的不法侵害,而事后防卫针对的不法侵害已经结束,侵害行为或其导致的危险状态已经不能通过防卫来制止或排除,已经不存在正当防卫的时机条件。刑法理论上称不符合正当防卫时间条件的防卫行为为防卫不适时,包括事先防卫与事后防卫。

其次,从侵害的急迫性加以区分。某些不法侵害的状态或后果貌似是持续的、继续的,行为人可能提出不法侵害尚未终了、仍在进行,因而提出其行为并非事后防卫,而仍属于正当防卫。因此,对于不法侵害发生后持续状态或影响是否存在的情形,有必要从侵害的急迫性加以区分。被侵害者的法益一旦受到侵害,若存在进一步加诸新的侵害状态,就能肯定侵害的急迫性。在故意伤害及相关殴打类侵害中,先行的侵害已发生,如果存在继续被殴打、被伤害的可能或情形,则仍可以认定存在侵害的急迫性,仍存在正当防卫的条件;如果侵害者已经明示或从行为上主动放弃伤害,或被迫离开现场,则不存在继续侵害的急迫性,也将不存在正当防卫的条件,此时若对侵害者实施追击,则为事后防卫。

再次,最重要的是从二者的实质内涵上加以区分,即是否存在防卫的必要性。日本刑法典第36条规定:“为了防卫自己或者他人的权利,对于急迫的不正当侵害不得已所实施的行为,不处罚。”即强调正当防卫须处于不得已而实施。要想作为正当防卫而阻却违法性,必须是为了防卫不得已而实施的行为。在正当防卫中,被侵害者的法益在性质上优越于侵害者的法益,换言之,侵害者法益的保护价值在对被侵害者的关系上、在防卫的必要限度内被法律所否定,[3]因而正当防卫必然是出于不得已,而事后防卫已不存在防卫的必要性。

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正当防卫与事后防卫的内在区分

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节选自《人民司法(案例)》

 

认定正当防卫,等于肯定当事人对他人实施强有力的反击是合法的,不具有违法性、可罚性,因此,不受约束的正当防卫势必导致他人处于危险状态。公民享有正当防卫权,需要强有力的制约,不符合条件的防卫,可能成立事后防卫,或者假想防卫等情形。

首先,从时间条件上加以区分。通过上述论证,可知正当防卫与事后防卫的外在区别首先在于时间条件,这个可以从二者的概念上加以清晰界定,即是否针对正在发生的不法侵害,不法侵害是否已经结束。正当防卫针对正在发生的不法侵害,而事后防卫针对的不法侵害已经结束,侵害行为或其导致的危险状态已经不能通过防卫来制止或排除,已经不存在正当防卫的时机条件。刑法理论上称不符合正当防卫时间条件的防卫行为为防卫不适时,包括事先防卫与事后防卫。

其次,从侵害的急迫性加以区分。某些不法侵害的状态或后果貌似是持续的、继续的,行为人可能提出不法侵害尚未终了、仍在进行,因而提出其行为并非事后防卫,而仍属于正当防卫。因此,对于不法侵害发生后持续状态或影响是否存在的情形,有必要从侵害的急迫性加以区分。被侵害者的法益一旦受到侵害,若存在进一步加诸新的侵害状态,就能肯定侵害的急迫性。在故意伤害及相关殴打类侵害中,先行的侵害已发生,如果存在继续被殴打、被伤害的可能或情形,则仍可以认定存在侵害的急迫性,仍存在正当防卫的条件;如果侵害者已经明示或从行为上主动放弃伤害,或被迫离开现场,则不存在继续侵害的急迫性,也将不存在正当防卫的条件,此时若对侵害者实施追击,则为事后防卫。

再次,最重要的是从二者的实质内涵上加以区分,即是否存在防卫的必要性。日本刑法典第36条规定:“为了防卫自己或者他人的权利,对于急迫的不正当侵害不得已所实施的行为,不处罚。”即强调正当防卫须处于不得已而实施。要想作为正当防卫而阻却违法性,必须是为了防卫不得已而实施的行为。在正当防卫中,被侵害者的法益在性质上优越于侵害者的法益,换言之,侵害者法益的保护价值在对被侵害者的关系上、在防卫的必要限度内被法律所否定,[3]因而正当防卫必然是出于不得已,而事后防卫已不存在防卫的必要性。

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