一、【案情简述】

Y某，原系某省某厅土地利用管理处助理调研员，某协会副秘书长。1999年下半年，具有社会团体法人性质的某省某协会承接了某省石油系统改制的土地评估项目，经选举后担任该协会秘书长和副秘书长的被告人Z某、Y某参与主管和经办。并于同年12月组织、召集各地评估人员在C市某宾馆集中召开评估会后，他们与宾馆人员商议，要求虚增12万元的发票，后岳某将12万元现金提出后，二人各分得6万元。
2002年2月，Z某、Y某组织、协调和指导甲公司承接的中国乙公司的土地评估工作。因参与该项土地评估工作，甲公司分别给付二人劳务补助7000元。后甲公司法定代表人钱某又分别付给Z某、Y某10万元。

二、【辩护思路与律师心得】

接到判决后，当事人立即提出上诉，认为一审法院的判决不符合事实，希望通过二审法院的重新审理得到公正的判决。于是，Y某在网上找到了卓安团队成安律师的资料和曾经做的案子，基于对成安律师能力的信任，请求成安律师出任他的二审辩护人。

接受委托后，成安律师仔细研究案情，通过对方的观点以及法院的一审裁判比较，成安律师发现，法院认为当事人Y某利用了职务之便收受他人财物，而根据成安律师对当事人的仔细询问，成安律师认为Y某虽具有国家工作人员的身份，但一系列证据表明其并没有利用此身份收受他人财产，而是利用自己的评估师的身份收取的劳务费。因此，公诉方在这个事实认定上有瑕疵。找到突破口后，成安律师拟从的构成要件，证据的证明力两个角度加以辩护。

1、被告人Y某接受甲公司法定代表人Q某10万元现金的行为不符合《》第385条所规定之受贿罪的构成要件，理由如下：

（1）被告人Y某与某公司土地评估工作并非一审所认定的主要是行政职务行为，即在该次评估中被告人没有利用职务上的便利。

（2）被告人Y某接受10万元是其在土地评估工作中技术服务的结果，同时一审法院的认定没有反映“权钱交易”的过程，即没有证明被告人为他人谋取了何种利益。

（3）退一步而言，即使被告人Y某在本次土地评估工作中具有“双重”身份，也没有任何证据能够充分证明被告人接受钱财应以受贿论处。

2、一审判决认定的事实避实就虚，对关键证据不予采纳的依据不具有说服力。

（1C省国土资源厅的[XXXX]XXX号文件《关于Z某、Y某同志在某通信集团公司注资项目土地评估中的工作情况说明》是省级单位国土资源厅就被告在本次土地评估工作中所起的作用以及与被告所在单位的关系的重要说明，其内容涉及被告人的基本情况，在单位的任职，参与土地评估工作的情况等方面。它仅就一些作为该单位完全能够证明的一些客观事实予以证实，从这个意义上讲，它的证明力应该是高于其他证据的，但法院不予采纳。

（2）关于F某、L某的证言，首先两份证人证言在内容上有多处涂改，并且没有盖手印确认。因此该份证据是否是证人的真实意思表示值得怀疑。

本案中，Y某是利用国家工作人员的身份还是利用技术人员的身份谋取利益，控辩双方是有争议的。在实际的司法操作中也是一个弹性的概念，特别对除国家工作人员的身份外还有其他身份的人员，如何辨别是案件得到恰当处理的关键。利用职务上的便利是受贿罪的一个客观构成要件，而Y某作为国家工作人员同时又利用其所掌握的技术为他人谋利益，并不完全符合受贿罪的客观要件，成安律师认定为受贿罪略显牵强。此时，亟需裁量者对此进行衡量，也需辩护人的调查获得证据事实。在审理过程中，法官有审查判断证据、准确认定案件事实和正确定性的职责，法律赋予法官自由裁量权是必要的，毋庸置疑的。但自由裁量权不是法官裁判不受任何限制的自由，而是应根据查明的案件事实和证据定案。

三、【裁判结果】

认定Y某的成立，判处2年；受贿罪成立，判处有期徒刑10年。数罪并罚,执行有期徒刑10年。