条文内容
《》第二百零五条 虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下或者，并处二万元以上二十万元以下；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者，并处五万元以上五十万元以下罚金或者。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
第二百零五条原有四款,根据2011年2月25日第十一届全国人民代表大会常务委员会第19次会议通过的 《中华人民共和国刑法修正案(八)》(主席令第41号公布,2011年5月1日起施行)而删除了原第二款;原第二百零五条第二款内容为:“有前款行为骗取国家税款,数额特别巨大,情节特别严重,给国家利益造成特别重大损失的,处无期徒刑或者,并处没收财产。”也即废除了本条罪的死刑。
罪名精析
释义阐明
本罪侵犯的客体是国家对增值税专用发票。这是本罪区别于其他破坏社会主义经济秩序罪的本质特征。《中华人民共和国发票管理办法》中规定：“开具发票应当按照规定的时限、顺序、逐栏、全部联次一次性如实开具，并加盖发票专用章。”“任何单位和个人不得转借、转让、代开发票。”《增值税专用发票使用规定（试行）》中规定：专用发票必须按下列要求开具：
（一）字迹清楚。
（二）不得涂改。
（三）项目填写齐全。
（四）票、物相符，票面金额与实际收取的金额相符。
（五）各项目内容正确无误。
（六）全部联次一次填开，上、下联的内容和金额一致。
（七）发票联和抵扣联加盖财务专用章或发票专用章。
（八）按照本规定第六条所规定的时限开具专用发票。
（九）不得开具伪造的专用发票。
（十）不得拆本使用专用发票。
（十一）不得开具票样与国家税务总局统一制定的票样不相符合的专用发票。
而为了骗取税款，虚开增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为就是违反了发票管理制度，同时虚开增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票、可以抵扣大量税款，造成国家税款的大量流失，也严重地破坏了社会主义经济秩序。
本罪在客观方面表现为没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票或者即使有货物购销或提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票或者进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票的行为。
虚开、是指行为人违反有关发票开具管理的规定、不按照实际情况如实开具增值税专用发票及其他可用于骗取出口退税、抵扣税款的发票之行为，从广义上讲，一切不如实出具发票的行为、都是虚开的行为。包括没有经营活动而开具或虽有经营活动但不作真实的开具、如改变客户的名称、商品名称、经营项目、夸大或缩小产品或经营项目的数量、单价及其实际收取或支出的金额，委托代扣、代收、代征税种的税率及税额、增值税税率及税额，虚写开票人、开票日期等等，狭义的虚开，则是指对发票能反映纳税人纳税情况、数额的有关内容作不实填写致使所开发票的税款与实际缴纳不符的一系列之行为。如没有销售商品、提供服务等经营活动，却虚构经济活动的项目、数量、单价、收取金额或者有关税率、税额予以填写；或在销售商品提供服务开具发票时，变更经营项目的名称、数量、单价、税额、税率及税额等，从而使发票不能反映出交易双方进行经营活动以及应纳或已纳税款的真实情况。主要体现在票与物或经营项目不符、票面金额与实际收取的金额不一致。显然，本罪的虚开应是狭义上的虚开。参照1996年10月17日最高人民法院《关于适用〈全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定〉若干问题的解释》之规定，具有下列行为之一的，即属本罪的虚开：
（1）没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具；
（2）有货物购销或者提供或接受民应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实；
（3）进行实际经营活动，但他人为自己代开其余的对不能反映纳税情况的有关内容作虚假填写。
如只是虚设开票人或不按规定时限提前或滞后开具日期等，虽属违法不实开具，但仍不是本罪意义上的虚开，对此不能以本罪论处。
虚开增值税专用发票的具体行为方式有以下四种：
1、为他人虚开增值税专用发票，指合法拥有增值税专用发票的单位或者个人，明知他人没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为其开具增值税专用发票，或者即使有货物购销或者提供了应税劳务但为其开具数量或者金额不实的增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为。
2、为自己虚开增值税专用发票。指合法拥有增值税专用发票的单位和个人，在本身没有货物购销或者没有提供或者接受应税劳务的情况下为自己开具增值税专用发票，或者即使有货物购销或者提供或接受了应税劳务但却为自己开具数量或者金额不实的增值税专用发票的行为。
3、让他人为自己虚开增值税专用发票，指没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务的单位或者个人要求合法拥有增值税专用发票的单位或者个人为其开具增值税专用发票，或者即使有货物购销或者提供或接受了应税劳务但要求他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票或者进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票的行为。
4、介绍他人虚开增值税专用发票，指在合法拥有增值税专用发票的单位或者个人与要求虚开增值税专用发票的单位或者个人之间沟通联系、牵线搭桥的行为。
虚开增值税专用发票需达到法定情节才能构成犯罪、否则应依本法第13条之规定，不认为是犯罪。依最高人民法院于1996午10月17日发布的《关于适用〈全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定〉的若干问题的解释》的规定：虚开税款数额1万元以上的或者虚开增值税专用发票或可用于出口退税、抵扣税款的其它发票致使国家税款被骗取5000元以上的，应当依法定罪处罚。
本罪的主体均为一般主体、即达到刑事责任年龄且具有的自然人均可构成。另外，依本条第3款之规定，单位也可成为本罪主体，单位构成本罪的，对单位实行两罚制，对单位判处罚金、并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照本条第3款规定追究刑事责任。
本罪在主观方面必须是故意，而且一般具有牟利的目的。实践中，为他人虚开增值税专用发票的单位和个人一般都以收取高额的手续费为目的，为自己虚开、让他人为自己虚开，介绍他人虚开的单位和个人一般都是以收取高额的中介费、信息费为目的。但“以营利为目的”并不是本罪主观上的必要条件。
认定要义
本罪与非罪的界限
本条虽然对虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款罪未规定任何情节上的限制，但并非所有的虚开增值税专用发票的行为和虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票行为都应以犯罪论处。对于其中情节显著轻微、危害不大的行为，应根据本法第 l3 条但书的规定，不认为是犯罪。如虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票数额较小而又无伪造、非法购买增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票等其他情节的，虚开数额较小尚未造成偷税、骗取出口退税等其他后果的；图谋虚开但尚未着手且无其他严重情节的；在他人的威胁、要挟之下被迫为他人虚开但虚开数额不大的，等等，应不作为犯罪处理。
需要指出，根据最高人民法院对全国人大常委会《关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》的有关司法解释，虚开增值税专用发票税款数额1万元以上或者虚开增值税专用发票致使国家税款被骗取5000元以上，即应认定为犯罪，否则不是犯罪。在无新的司法解释之前，这一标准可资参考。
本罪与偷税罪的界限
本罪与偷税罪，二罪往行为方式上有些竞合之处、如涂改单据，伪造帐目等，尤其是行为人虚开增值税专用发票的最终目的就是用来骗取（抵扣）国家税款，从实质上说是偷税。所以从这个角度看、二罪之间存在着手段与目的关系，即“虚开”只不过是偷税的手段之一，它们之间呈牵连犯关系、按照从一重处的原则，以虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款罪定罪量刑；但“虚开”行为又不完全包容于偷税罪之中，“虚开”有着它自己的一套相对独立而又比较复杂的行为过程，只有当虚开的增值税专用发票用以去抵扣税款时，才与偷税罪发生关系。而虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款罪的成立并不必然以抵扣税款的出现或实现为必然条件，只要虚开增值税专用发票达到法定数额（即便是没有抵扣），就可构成犯罪，“虚开”和“抵扣”，是构成虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款罪的两个选择性条件，因此，虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款罪与偷税罪之间的竞合还是很有限的。从总的行为方式上看，二罪之间的区别也很明显，偷税是不缴或少缴应纳税款、使国家得不到应该得到的税款；而“虚开”是没有缴税而伪装缴税，将国家已经得到的税款通过抵扣再骗回来。
一罪与数罪的界限
主要应注意两种情况：
1.行为人伪造或购买伪造的增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票或非法购买增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票后又将其虚开的情况，应属于数罪，但因为行为人的前一行为与后一行为存在着手段和目的的牵连关系，因此应视为牵连犯，而应以其中的一个重罪论处，即应以虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款罪论处，对于伪造或购买伪造的增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票或非法购买增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票行为，可作为一个从重的量刑情节对待。
2.虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票后又以此骗取出口退税、抵扣税款的情况下，存在着行为同时适用本罪与本法第204 骗取出口退税罪、本法第201条偷税罪的可能。这属于一罪同时触犯数法条的法条竞合，应适用特别法优于普通法的原则处理。即本法第205条是特别法，第204条、第201条是普通法，应以本罪论处。
介绍他人虚开增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票犯罪与教唆犯罪及的界限
介绍他人虚开增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指在拥有增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的单位或者个人（即开票方）与需要虚开增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的单位或者个人（即受票方）之间互相介绍、牵线搭桥，使虚开增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票犯罪的行为得以成立。介绍人属于中介人，是虚开的主体、对其应按本条的规定处罚；教唆虚开是指唆使他人虚开的行为，教唆者既不在行为人之间牵线搭桥，也不具体教唆犯罪方法，对教唆犯应按其在共间犯罪中所起的作用处罚；传授虚开的方法和技巧的行为，其主体只能是自然人，对其应按本法第295条的规定处罚。、
关于《增值税解释》的效力问题
《刑法》第205条将虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为和处罚分成三种情况加以规定：
1.一般虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的；
2.虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的；
3.虚开的税款数额巨大或者其他特别严重情节的。
对上述数额和情节如何掌握，在最高人民法院尚未重新作出司法解释之前，鉴于本罪是《全国人民代表大会常务委员会关于惩治开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》已有的内容，被修改后吸收到1997年刑法中来。因此，《增值税解释》中，凡与刑法不抵触的内容，在司法实践中仍可参照执行。
构成要件
如何界定虚开增值税发票罪？
（1）客体要件
本罪侵犯的客体是国家对增值税专用发票的管理制度。
（2）客观要件
本罪在客观方面表现为没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自已、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票，或者即使有货物购销或提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票，或者进行了实际经营活动，但让他人为自已代开增值税专用发票的行为。
（3）主体要件
本罪的主体均为一般主体、即达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可构成。另外，单位也可成为本罪主体。
（4）主观要件
本罪在主观方面必须是故意，而且一般具有牟利的目的。
虚开增值税发票罪的表现形式？
（1）为他人虚开增值税专用发票，指合法拥有增值税专用发票的单位或者个人，明知他人没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为其开具增值税专用发票，或者即使有货物购销或者提供了应税劳务但为其开具数量或者金额不实的增值税专用发票或用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为。
（2）为自已虚开增值税专用发票。指合法拥有增值税专用发票的单位和个人，明知他人没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务的情况下为其开具增值税专用发票或者即使有货物购销或者提供或接受了应税劳务但却为自己开具数量或者金额不实的增值税专用发票的行为。
（3）让他人为自己虚开增值税专用发票，指没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务的单位或者个人要求合法拥有增值税专用发票的单位或者个人为其开具增值税专用发票，或者即使有货物购销或者提供或接受了应税劳务但要求他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票或者进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票的行为。
（4）介绍他人虚开增值税专用发票，指在合法拥有增值税专用发票的单位或者个人与要求虚开增值税专用发票的单位或者个人之间沟通联系、牵线搭桥的行为。
如何进行税务行政处罚？
税务行政处罚方式：
（1）没收违法所得。
（2） 虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款;虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款。
（3）构成犯罪的，依法追究刑事责任。
上述罚款的第一档处罚“可以并处”是选择性规定，第二档处罚是强制性规定，对达到标准的必须并处罚款。
税务部门审查虚开的线索种类
（1）提货单代表行使所提货的所有权的凭证。
（2）提货单的合法性。
（3）从取得增值税发票企业的财务处理上看，往往有如下特征：
（4）虚拟购货，签订假合同或根本没有采购合同；
（5）没有入库单或制造假入库单，且没有相关的收发货运单据；
（6）进、销、存账目记载混乱，对应关系不清；
（7）在应付账款上长期挂账不付款，或资金来源不明；
（8）从银行对账单上看，资金空转现象较为明显，货款打出后又转回；
（9）与客户往来关系单一，除“采购”“付款”外，无任何其他往来；
（10）与某个客户在采购时间上相对固定和集中，资金进出频繁；
（11）采购地区相对集中。
辩护要点
1.针对主观是否具有骗取国家税款的故意。虚开用于抵扣税款发票应当是指以骗取抵扣税款为目的，有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。没有骗税目的的找他人代开发票行为与以骗税为目的的虚开犯罪行为的社会危害性不可相提并论，因此，在不能证明被告人有骗取抵扣税款或帮助他人骗取抵扣税款故意的情况下，仅凭找其他公司代开发票的行为就认定构成此类犯罪不符合立法本意，也不符合主客观相一致原则和罪责刑相适应原则。
2.针对行为人工作职责及在实施犯罪行为过程中所起到的实质作用。在虚开增值税专用发票犯罪中，行为人是否起到了决定、批准、授意、纵容、指挥等作用或者是具体实施了虚开增值税专用发票犯罪，在为涉嫌虚开增值税专用发票罪案件的当事人提供辩护时，应首了解行为人是否为中直接负责的主管人员或其他直接责任人员，并根据当事人的工作职责，及其具体所负责的范围，提出属于的辩护理由。
3.挂靠开具增值税专用发票，不属于虚开，不构成虚开增值税专用发票罪。《最高人民法院研究室<关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实际经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质>征求意见的复函》（法研[2015]58号）第一条对《国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（2014年第39号）予以了确认，即“挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物，被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的，不属于刑法第二百零五条规定的“虚开增值税专用发票”。
4.区分上下游犯罪。上游公司已被税务局稽查局定性为虚开，但没有证据证明对被告单位也实施了虚开行为，没有其他证据相互印证，无法形成证据链，无法认定下游行为人也构成虚开增值税专用发票罪。
5.审查是否有真实交易。能否构成虚开增值税发票罪，主要考察是否存在真实的经济往来，如果无充分的证据证实所开具的增值税发票没有发生真实的交易，不宜认定构成虚开增值税专用发票罪。
6.从涉案金额进行辩护。对虚开增值税专用发票“损失数额的认定”，2004年全国法院案件审判工作座谈会中，倾向认为：在法院判决之前追回的被骗税款，应从损失数额中扣除。所以，律师可以重点审查在法院判决前所有补缴税款的行为，并建议法官在量刑中予以考虑。
解释性文件
2005年12月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的《关于<中华人民共和国刑法>有关出口退税、抵扣税款的其他发票规定的解释》
刑法规定的“"出口退税、抵扣税款的其他发票”是指除增值税专用发票以外的,具有出口退祝、抵扣祝款功能的收付款凭证或者完税凭证。
最高人民法院关于适用《全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》的若干问题的解释
一、根据《决定》第一条规定，虚开增值税专用发票的，构成虚开增值税专用发票罪。
具有下列行为之一的，属于“虚开增值税专用发票”：
（1）没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票；
（2）有货物购销或者提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票；
（3）进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票。
虚开税款数额1万元以上的或者虚开增值税专用发票致使国家税款被骗取5千元以上的，应当依法定罪处罚。
虚开税款数额10万元以上的，属于“虚开的税款数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”：
（1）因虚开增值税专用发票致使国家税款被骗取5万元以上的；
（2）具有其他严重情节的。
虚开税款数额如万元以上的，属于“虚开的税款数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”：
（1）因虚开增值税专用发票致使国家税款被骗取30万元以上的；
（2）虚开的税款数额接近巨大并有其他严重情节的；
（3）具有其他特别严重情节的。
利用虚开的增值税专用发票实际抵扣税款或者骗取出口退税100万元以上的，属于“骗取国家税款数额特别巨大”；造成国家税款损失50万元以上并且在侦查终结前仍无法追回的，属于“给国家利益造成特别重大损失”。利 用虚开的增值税专用发票骗取国家税款数额特别巨大、给国家利益造成特别重大损失，为“情节特别严重”的基本内容。
虚开增值税专用发票犯罪分子与骗取税款犯罪分子均应当对虚开的税款数额和实际骗取的国家税款数额承担刑事责任。
利用虚开的增值税专用发票抵扣税款或者骗取出口退税的，应当依照《决定》第一条的规定定罪处罚；以其他手段骗取国家税款的，仍应依照《全国人民代表大会常务委员会关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定》的有关规定定罪处罚。
二、根据《决定》第二条规定，伪造或者出售伪造的增值税专用发票的，构成伪造、出售伪造的增值税专用发票罪。
伪造或者出售伪造的增值税专用发票25份以上或者票面额（百元版以每份100元，千元版以每份1000元，万元版每份1万元计算，以此类推。下同）累计10万元以上的应当依法定罪处罚。
伪造或者出售伪造的增值税专用发票100份以上或者票面额累计50万元以上的，属于“数量较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”：
（1）违法所得数额在1万元以上的；
（2）伪造并出售伪造的增值税专用发票60份以上或者票面额累计30万元以上的；
（3）造成严重后果或者具有其他严重情节的。
伪造或者出售伪造的增值税专用发票500份以上或者票面额累计250万元以上的，属于“数量巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”：
（1）违法所得数额在5万元以上的；
（2） 伪造并出售伪造的增值税专用发票300份以上或者票面额累计200万元以上的；
（3）伪造或者出售伪造的增值税专用发票接近“数量巨大”并有其他严重情节的；
（4）造成特别严重后果或者具有其他特别严重情节的。
伪造并出售伪造的增值税专用发票1000份以上或者票面额累计1000万元以上的，属于“伪造并出售伪造的增值税专用发票数量特别巨大”；具有下列情形之一的，属于“情节特别严重”：
（1）违法所得数额在5万元以上的；
（2）因伪造、出售伪造的增值税专用发票致使国家税款被骗取100万元以上的；
（3）给国家税款造成实际损失50万元以上的；
（4）具有其他特别严重情节的。对于伪造并出售伪造的增值税专用发票数量达到特别巨大，又具有特别严重情节，严重破坏经济秩序的，应当依照《决定》第二条第二款的规定处罚。
伪造并出售同一宗增值税专用发票的，数量或者票面额不重复计算。
变造增值税专用发票的，按照伪造增值税专用发票行为处理。
三、根据《决定》第三条规定，非法出售增值税专用发票的，构成非法出售增值税专用发票罪。
非法出售增值税专用发票案件的定罪量刑数量标准按照本解释第二条第二、三、四款的规定执行。
四、根据《决定》第四条规定，非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票的，构成非法购买增值税专用发票、伪造的增值税专用发票罪。
非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票25份以上或者票面额累计10万元以上的，应当依法定罪处罚。
非法购买真、伪两种增值税专用发票的，数量累计计算，不实行数罪并罚。
五、根据《决定》第五条规定，虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，构成虚开专用发票罪，依照《决定》第一条的规定处罚。
“用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票”是指可以用于申请出口退税、抵扣税款的非增值税专用发票，如运输发票、废旧物品收购发票、农业产品收购发票等。
2001年10月17日最高人民法院《关于对<(审计署关于咨询虚开增值税专用发票罪问题的函>的复函》(法函[2001]66号)
地方税务机关实施“高开低征”或者“开大征小”等违规开具增值税专用发票的行为,不属于刑法第二百零五条规定的虚开增值税专用发票的犯罪行为,造成国家税款重大损失的,对有关主管部门的国家机关工作人员,应当根据刑法有关的规定追究刑事责任。
2002年4月16日最高人民法院《关于湖北汽车商场虚开增值税专用发票一案的批复》(行他字[2001]36号)
本案被告单位和被告人虽然实施了虚开增值税专用发票的行为,但主观上不具有偷骗税款的目的,客观上亦未实际造成国家税收损失,其行为不符合刑法规定的虚开增值税专用发票罪的犯罪构成,不构成犯罪。
2003年11月20日最高人民法院研究室《关于对三种涉税行別法律适用问题意见的复函》(法研[20031175号)
行为人购买非法制造用于抵扣税款的其他发票又虚开的行为根据刑法第二百零五条的规定构成犯罪的,以虚开用于抵扣税款发票罪追究刑事责任。
行为人使用非法制造的发票的行为,应当具体情形具体分析。如果行为人不知道是非法造的发票,主观上也没有偷逃税款的目的,即使客观上使用了该发票,也不能按照犯罪来处理。如果行为人明知是非法发票而使用,且偷逃税款达到了法定数额、比例要求,根据刑法第二百零一条和我院《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》弟二条的规定,应当以偷税罪追究刑事责任。
2004年3月17日最高人民检察院法律政策研究室《关于税务机关工作人员通过企业以"高开低征”的方法代开增值税专用发票的行为如何适用法律问题的答复》高检研发[2004]6号)
税务机关及其工作人员将不具备条件的小规模纳税人虚报为一般纳税人,并让其采用“高开低征”的方法为他人代开增值税专用发票的行为,属于虚开增值税专用发票。对于造成国家税款损失,构成犯罪的,应当依照刑法第二百零五条的规定追究刑事责任。
2008年10月17日最高人民法院刑事审判第二庭《对<关于征求对国税函[2002]893号文件适用暨xx公司案定性问题意见的函>的复函》([2008]刑二函字第92号)
关于国税函[2002]893号文件的法律效力问题,同意你局意见,即符合国税函[2002]893号文件的行为不宜以虚开犯罪处理。该案能否适用国税函[2002]893号文件,关键在于xx公司是否属于实际从事废旧物资经营的单位。如果能够证实xx 公司确系没有实际经营业务的开票公司,则其不符合国税函[2002]893号文件规定的实质主体要件,不适用国税函[2002]893号文件。 其行为构成犯罪的,依照刑法及相关司法解释的有关规定处理。
2008年11月7日最高人民检察院厅《<关于征求对国税函[2002]893号文件适用暨xx公司案定性问题意见的函>的回复函》
废旧物资回收经营行业符合国税函[2002]893号文件规定经营方式的应按该文处理,但不符合该文的情形是否认定为虚开,不可一概而论,应根据具体情况依法处理。建议公安机关核实XX公司是否存在实际经营业务，如果确系“开票公司”,xx 公司为甲钢厂的开票行为认定为虚开。
2015年6月11日最高人民法院研究室《关于如何认定以“挂靠有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行出的性质的复函》
挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物,被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的,不属于刑法第205条规定的“虚开增值税专用发票”。
行为人利用他人的名义从事经营活动,并以他人名义开具增值税专用发票的,即便行为人与该他人之间不存在挂靠关系,但如行为人进行了实际的经营活动,主观上并无骗取抵扣税款的故意,客观上也未造成国家增值税款损失的,不宜认定为刑法第205条规定的“虚开增值税专用发票”;符合逃税罪等其他犯罪构成条件的,可以其他犯罪论处。
2018年8月27日最高人民法院《关于虚开增值税专用发票定罪量刑标准有关问题的通知》(法[2018]226号)
自本通知下发之日起,人民法院在审判工作中不再参照执行《最高人民法院关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释》第一条规定的虚开增值税专用发票罪的定罪量刑标准。
在新的司法解释颁行前,对虚开增信税专用发票刑事案件定罪量刑的数额标准,可以参照《最高人民法院关干审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2002]30号)第三条的规定执行,即虚开时税款数额在5万元以上的 以虚开增值税专用发票罪处3年以下有期徒刑或者拘役,并处2万元以上20万元以下罚金;虚开的税款数额在50万元以上的,认定为刑法第二百零五务规的“数额较大”；虚开的税款数额在250万元以上的，认定为刑法第二百零五条规定的“数额巨大”。
公安部经济犯罪侦查局关于对购买非法制造的用于抵扣税款的其他发票又虚开的行为适用法律问题的批复（公经[2003]1448号）
行为人购买非法制造的用于抵扣税款的其他发票又虚开的行为，根据刑法第二百零五条的规定，构成犯罪的，以虚开用于抵扣税款发票罪追究刑事责任。因此，彭大达购买非法制造的运输业发票后又虚开的行为，已经构成犯罪，应以虚开用于抵扣税款发票罪追究其刑事责任。
公安部关于印发《公安机关办理危害税收征管刑事案件管辖若干问题的规定》的通知
四、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票案（刑法第205条） 为他人虚开案件，由开票企业税务登记机关所在地县级以上公安机关管辖；为自己虚开案件、让他人为自己虚开案件，由受票企业税务登记机关所在地县级以上公安机关管辖；介绍他人虚开案件，可以与为他人虚开案件、让他人为自己虚开案件并案处理。
对于自然人实施的前款规定的虚开案件，由虚开地县级以上公安机关管辖。如果几个公安机关都有权管辖的，由最初受理的公安机关管辖；必要时，可以由主要犯罪地县级以上公安机关管辖。
对为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开等几种情况交织在一起，且几个公安机关都有权管辖的，由最初受理的公安机关管辖；必要时，由票源集中地或虚开
行为集中企业的税务登记机关所在地县级以上公安机关管辖。
八、对于本规定第一条至第七条规定的案件，如果由犯罪嫌疑人居住地公安机关管辖更为适宜的，由犯罪嫌疑人居住地县级以上公安机关管辖。
九、对于本规定第一条至第七条规定的案件，凡是属予重大涉外犯罪、重大集团犯罪和下级公安机关侦破有困难的严重刑事案件，由地（市）级以上公安机关管辖。
十、对管辖不明确或者几个公安机关都有权管辖的案件，可以由有关公安机关协商确定管辖。对管辖有争议或者情况特殊的案件，可以由共同的上级公安机关指定管辖。
十一、上级公安机关可以指定下级公安机关立案侦查管辖不明确或者需要改变管辖的案件。下级公安机关认为案情重大、复杂，需要由上级公安机关侦查的案件，可以请求移送上级公安机关侦查。
公安部办公厅关于若干经济犯罪案件如何统计涉案总价值、挽回经济损失数额的批复
四、危害税收征管案按照以下方法统计涉案总价值：
（一）偷税案按照偷税数额统计涉案总价值。
（二）抗税案按照拒缴税款额统计涉案总价值。
（三）逃避追缴欠税案按照欠缴税款额统计涉案总价值。
（四）骗取出口退税案按照骗取税款额统计涉案总价值。
（五）虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票案按照价税合计额统计涉案总价值。
（六）伪造、出售伪造的增值税专用发票案、非法出售增值税专用发票案、非法购买增值税专用发票、购买伪造的增值税专用发票案，发票已经填开或打印金额的，按照价税合计额统计涉案总价值；发票未填开或打印金额的，不统计涉案总价值。
（七）非法制造、出售非法制造的用于骗取出口退税、抵扣税款发票案、非法出售用于骗取出口退税、抵扣税款发票案，发票已经填开或打印、印刷金额的，按照票面金额统计涉案总价值；票面既有价款额又有税款额的，按照价税合计额统计涉案总价值；发票未填开或打印、印刷金额的，不统计涉案总价值。
（八）非法制造、出售非法制造的发票案、非法出售发票案，发票已经填开或打印、印刷金额的，按照票面金额统计涉案总价值；发票未填开或打印、印刷金额的，不统计涉案总价值。
五、挽回经济损失额按照实际追缴的赃款以及赃物折价统计。
最高法《经济犯罪案件中的法律适用问题——全国部分法院经济犯罪案件审判工作座谈会研究综述》
关于虚开增值税专用发票损失数额的认定。在虚开增值税专用发票犯罪中，损失数额的性质属于量刑数额，影响量刑的轻重。多数代表倾向认为：作为量刑数额的损失数额。其时间的划定应当不同于定罪数额。审判机关应本着实事求是的态度，从有利于被告的原则出发，损失计算的截止时间还可以适当延伸。骗取国家税款并且在法院判决之前仍无法追回的，应认为给国家利益造成损失，法院判决之前追回的被骗税款，应当从损失数额中扣除。一审判决以后，二审或复核生效裁判作出之前追回的被骗税款，也应从一审认定的损失数额中扣除，并以扣除后的损失数额作为最终量刑的基础。
立案标准
最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》
第六十一条 [虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票案(刑法第二百零五条)]虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，虚开的税款数额在一万元以上或者致使国家税款被骗数额在五千元以上的，应予立案追诉。
最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)的补充规定》
二、在《立案追诉标准(二)》中增加第六十一条之一:[虚开发票案(刑法第二百零五条之一)]虚开刑法第二百零五条规定以外的其他发票,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:
(一)虚开发票一百份以上或者虚开金额累计在四十万元以上的;
(二)虽未达到上述数额标准,但五年内因虚开发票行为受过行政处罚二次以上,又虚开发票的;
(三)其他情节严重的情形。
量刑标准
2018年8月27日最高人民法院《关于虚开增值税专用发票定罪量刑标准有关问题的通知》(法[2018]226号)
自本通知下发之日起,人民法院在审判工作中不再参照执行《最高人民法院关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释》第一条规定的虚开增值税专用发票罪的定罪量刑标准。
在新的司法解释颁行前,对虚开增信税专用发票刑事案件定罪量刑的数额标准,可以参照《最高人民法院关干审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2002]30号)第三条的规定执行,即虚开的税款数额在5万元以上的 以虚开增值税专用发票罪处3年以下有期徒刑或者拘役,并处2万元以上20万元以下罚金;虚开的税款数额在50万元以上的,认定为刑法第二百零五务规的“数额较大”；虚开的税款数额在250万元以上的，认定为刑法第二百零五条规定的“数额巨大”。
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法定刑幅度 |
情节 |
附加刑 |
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3年以下有期徒刑或拘役 |
虚开税款数额5万元以上 |
2万元以上20万元以下罚金 |
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3年以上10年以下有期徒刑 |
虚开税款数额50万元以上或其他严重情节 |
5万元以上50万元以下罚金 |
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10年以上有期徒刑或无期徒刑 |
虚开税款数额250万元以上或其他特别严重情节 |
5万元以上50万元以下罚金或没收财产 |
案例精选
公报案例
黄金池、林镇裕、陈汉杰等虚开增值税专用发票案—— 《最高人民检察院公报》 2002年第5号(总第70号)
胡银峰虚开增值税专用发票案——《最高人民检察院公报》 1999年第5号(总第52号)
蔡伟廷骗取出口退税案——《最高人民检察院公报》 2003年第2号(总第73号)
2.典型案例
2018年12月4日，最高人民法院发布了第二批人民法院充分发挥审判职能作用保护产权和企业家合法权益典型案例——张某强虚开增值税专用发票案
3.《刑审参考》案例
【第3号】朱奕骥投机倒把案——承包经理虚开增值税专用发票是否构成单位犯罪？
【第89号】张贞练虚开增值税专用发票案——单位犯罪与自然人犯罪的区分如何界定？
【第119号】何涛虚开增值税专用发票案——虚开增值税专用发票经国家造成经济损失如何计算？
【第231号】吴彩森、郭家春等虚开增值税专用发票案——税务机关利用代管监开的增值税专用发票“高开低征”的行为如何定罪处罚？
【第232号】普宁市流沙经济发展公司等单位虚开增值税专用发票案——单位共同虚开增值税专用发票如何定罪处罚？
【第252号】曾珠玉等伪造增值税专用发票案——购买伪造的增值税专用发票又出售的行为如何定罪处罚？
【第336号】王红梅、王宏斌、陈一平走私普通货物、虚开增值税专用发票案——以单位名义实施，现有证据只能证实少量违法所得用于单位的经营活动，绝大部分违法所得的去向无法查清的，是单位犯罪还是个人犯罪？
【第337号】邓冬蓉非法出售增值税专用发票案——非法出售增值税专用发票份数和票面额分别达到不同的量刑档次的如何量刑？
【第447号】樟树市大京九加油城、黄春发等偷税案——行为人购进货物时应当取得增值税专用发票而未索要，销售货物后没有按照增值税征管规定纳税，从而偷逃应纳税款的，在计算偷税数额时，应当减除按照增值税征管规定可以申报抵扣的税额
【第725号】上海新客派信息技术有限公司、王志强虚开增值税专用发票案——依法成立的一人公司能否成为单位犯罪主体？
【第1209号】王小禹、鞠井田虚开增值税专用发票案————介绍他人开具、让他人为自己开具无真实货物购销的增值税专用发票的行为如何定罪量刑？
4.无罪案例
衡水市中级人民法院（2018）冀11刑终229号刑事判决书
张家口市宣化区人民法院（2018）冀0705刑初128号刑事判决书
青岛市中级人民法院（2017）鲁02刑再2号刑事判决书
西安市高陵区人民法院（2016）陕0117刑初8号
上海市高级人民法院（2017）沪刑终7号刑事判决书
泰州市中级人民法院（2015）泰中刑二终字第00150号刑事判决书
石家庄市中级人民法院（2017）冀01刑终334号刑事判决书
广元市利州区人民法院（2019）川0802刑初4号
眉山市中级人民法院（2001）眉刑终字第65号刑事判决书
内蒙古自治区高级人民法院（2016）内刑终29号刑事裁定书
北京市第二中级人民法院（2019）京02刑终113号刑事判决书
葫芦岛市中级人民法院（2013）葫刑二初字第00010号
上海市闸北区人民法院刑事判决书(2013)闸刑初字第791号
宜宾市中级人民法院刑事裁定书(2016)川15刑终113号
湘潭市中级人民法院（2017）湘03刑初11号刑事判决书
长丰县人民法院（2017）皖0121刑初326号刑事判决书
淄博市中级人民法院（2014）淄刑二终字第39号刑事判决书
灯塔市人民法院（2013）灯刑初重字第2号刑事判决书
天津市和平区人民法院刑事判决书(2016)津0101刑初288号
贵州省高级人民法院刑事裁定书（2015）黔高刑二终字第67号
西丰县人民法院刑事判决书(2015)西刑初字第00083号
砀山县人民法院刑事判决书(2013)砀刑再初字第00005号
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《人民司法（案例）》 / 2019年 / 第5期 / 第11页 / 熊波；欧明艳 / 西南政法大学;重庆市第一中级人民法院
3. 虚开增值税专用发票罪基本形态辨析与立法完善
《人民检察》 / 2019年 / 第5期 / 第53页 / 廖仕梅 / 北京理工大学
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