律师解答：

国家机关工作人员李某在负责“农村五保养老”专项补贴资金审核和上报工作中，明知申报名单中有已故老人的虚报情况，但其未予审核，仍同意将该申报名册予以上报，共套取国家专项补贴资金40万元，后该补贴资金全部转入当地财政账户。

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分歧意见：对于李某的行为该如何定性，存在三种不同意见：

第一种意见认为，李某的行为不构成犯罪。因国家专项补贴资金尚在当地财政账户，并未给国家利益造成实际损失，也未造成严重社会危害，没有达到处罚所要求的社会危害性。

第二种意见认为，李某的行为构成。本案中国家专项补贴资金虽未被相关组织和个人占有，但该项资金的流向却违背了国家财政补贴的目的，且李某在审核工作中未认真履行其把关职责，导致国家财政补贴目的未实现，给国家利益造成了损失，应构成玩忽职守罪。

第三种意见认为，李某的行为构成。李某在负责审核和上报“农村五保养老”专项补贴资金工作中，主观上明知申报名册中有人员不符合条件，客观上又未履行其审核职责，将不符合申报条件的名册上报，属于故意不正当行使职权的行为，构成滥用职权罪。

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