附带民事诉讼是由刑事诉讼所派生的，是在追究行为人的刑事责任的同时，附带追究行为人的损害赔偿责任。

    因此，附带民事诉讼必须以刑事诉讼的成立为前提，如果刑事诉讼不成立，附带民事诉讼就失去了存在的基础。这里存在两种情况需要探讨：一种情况是被告人的行为不但不是犯罪行为，而且是受法律保护的行为，如正当防卫、紧急避险等，对此没有争议，因这些行为所引起的损害，当然不可能提起附带民事诉讼；另一种情况是被告人的行为虽然不构成犯罪，但却构成民事侵权行为，在此情况下能否提起附带民事诉讼的问题，在理论界有争论。我们认为，在这种情况下，被害人能否提起附带民事诉讼的问题，要视刑事诉讼的阶段而定，如果在侦查和起诉阶段，刑事诉讼部分作了撤销案件或者不起诉的处理决定，意味着刑事诉讼已经终结。刑事诉讼不存在，附带民事诉讼也就失去了存在的前提，被害人也就没有附带民事诉讼的诉权，他只能向法院民庭提起正式的民事赔偿之诉；如果案件已到法院审判阶段，被害人则可以提出附带民事诉讼，法庭经过审理，可以就刑事部分做出无罪的刑事判决，附带民事部分做出赔偿损失的附带民事判决，因为如果案件已到法院审判阶段，刑事案件就要经过法庭审理才能做出裁决，刑事诉讼程序尚未终结，附带民事诉讼的基础仍然存在。