彭磊 严选律师
广东知恒（前海）律师事务所
广东省中山市
关键词 未成年人犯罪 情节严重
附录2：司法信箱
问题：某院审理一起故意杀人、奸淫幼女案，被告人汤某作案时已满14周岁不满18周岁。本案论罪应当判处，但根据《 》 第49条的规定，对该被告人不适用死刑。同时，根据《刑法》 第17条第3款的规定，已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚。请问对该被告人应判处无期徒刑还是？如果对该被告人判处无期徒刑，是否违背《刑法》第17条第3款关于“应当从轻或者减轻处罚”的规定？
《 人民司法》 研究组认为：《刑法》 第17条第3款“已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚”的规定，体现了法律对身体、智力尚未完全发育成熟的未成年人予以特殊保护的立法精神，而《刑法》 第49条中关于“犯罪的时候不满18周岁的人不适用死刑”的规定，正是这一立法精神的具体体现。因此，对于已满14周岁不满18周岁的未成年人实施的犯罪行为，如果论罪依法应当判处法定最高刑，而该罪的法定最高刑是死刑的，则不能判处死刑（包括死刑缓期二年执行），但是依法可以判处无期徒刑
——《 人民司法》 1999年第7期。
附录3：刑事审判参考案例
扎西达娃等抢劫案
裁判摘要：对罪行极其严重的未成年被告人除另有从重情节外，一般可不判处无期徒刑。
一般而言，对罪行极其严重的未成年被告人除另有法定或酌情从重情节外，不判处无期徒刑当然是可以的，也是较为适宜的。不过，对于罪行极其严重的未成年犯罪人也并不是一律不能判处无期徒刑。首先，从立法角度看，《刑法》仅规定对未成年人不适用死刑，也就是说对未成年人所处的刑罚最高刑为无期徒刑。如果依第一种意见，则等于对未成年人既不能适用死刑，也不能适用无期徒刑。这显然并不合乎立法原意，否则立法可以直接规定对未成年人不适用无期徒刑。其次，从司法实践来看，对于那些罪行极其严重，同时又具有一个或多个法定从重处罚情节的未成年犯罪人，法官仍可以根据案件的具体情况，酌情决定是否适用无期徒刑的刑罚。因为，在同时具有法定应当从重和法定应当从轻相反量刑情节的情况下，就有从轻情节与从重情节在量刑上的平衡问题。遇有此种情形时，决定如何适用刑罚，当然也不能简单地一概而论，一方面应当从有利于未成年被告人出发，另一方面也要考虑具体犯罪事实，符合罪责刑相一致的原则。需要指出的是，“重复适用”的说法是不尽科学的。《刑法》 在规定对未成年犯罪人不适用死刑的同时又规定对未成年犯罪人，应当从轻处罚，前者为死刑排除规则，实质上是宣布对未成年犯罪人取消死刑（包括死缓），并将其法定最高刑限制在无期徒刑以内。后者则为具体量刑时应当把握的法定情节，旨在突出对未成年犯罪人与成年犯罪人区别对待的刑事政策，体现对未成年犯罪人从宽量刑的立法精神。这是两个层次上的问题，并非所谓的“重复适用”，否则《刑法》 就完全可以规定是可以从轻而非应当从轻。总之，对未成年犯罪人适用刑罚，既要注意将未成年人犯罪与成年人犯罪区别开来，又要注意统筹考虑，避免简单化
——最高人民法院刑事审判第一庭、第二庭编：《刑事审判参考》 2002年第3辑（总第26辑，案例第184号），法律出版社2002年版，第57一63页。执笔：周峰；审编：南英口
