庭立方：根据《量刑指导意见》的规定，确定量刑起点的根据是基本犯罪构成事实。需要说明的是，基本犯罪构成不仅仅是指构成某个犯罪(基本罪)的最基本的犯罪构成，而且也包括重罪(轻罪)或者更重罪(更轻罪)的基本犯罪构成。例如，根据第二百三十四条的规定，有三个不同的法定刑幅度。就具体犯罪而言，“故意伤害致一人轻伤（情节一般的）”，就是达到在“三年以下、或者”法定刑幅度内(基本罪)量刑的基本犯罪构成事实；“故意伤害致一人重伤（情节一般的）”，就是达到在“三年以上十年以下有期徒刑”法定刑幅度内(重罪)量刑的基本犯罪构成事实；“故意伤害致一人死亡（情节一般的）”，就是达到在“十年以上有期徒刑、或者”法定刑幅度内(更重罪)量刑的基本犯罪构成事实之一。

　　刑法分则对不同犯罪的犯罪构成均作了明确规定。只有刑法明确规定的犯罪构成要件或者要素，才能作为确定基本犯罪构成事实的根据。例如，，根据原刑法和相关司法解释的规定，对于多次盗窃的，只限定一年内三次入户盗窃或者在公共场所扒窃的，才构成盗窃罪。但根据《刑法修正案（八）》的规定，“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”的，均构成盗窃罪。也就是说，“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”的，都可以作为确定盗窃罪的基本犯罪构成事实的根据。但是，如果按照原刑法的规定，这些情形都不能作为确定基本犯罪构成事实的根据。实践中，要根据刑法分则的规定，具体情况具体分析，正确确定具体犯罪的基本犯罪构成事实。

　　1.正确区分同一类型犯罪不同罪名的基本犯罪构成事实

　　同一类型犯罪，尽管侵犯的某一类客体是相同的，但不同犯罪所侵犯的某一具体客体不一定相同，所规定的犯罪构成要件也不一样，要根据不同罪名的犯罪构成要件来确定基本犯罪构成事实。例如，就侵犯财产犯罪而言，“犯罪次数”是盗窃罪、的犯罪构成要件，可作为确定盗窃罪、敲诈勒索罪基本犯罪构成事实的根据，但不是、、的犯罪构成要件，不能作为确定诈骗罪、抢夺罪、职务侵占罪基本犯罪构成事实的根据。

　　2.区别认定同一罪名不同法定刑幅度的基本犯罪构成事实

　　对于刑法规定有多个法定刑幅度的罪名，不同的法定刑所规定的犯罪构成要件或要素是不同的，要根据不同的要件或要素确定基本犯罪构成事实。例如，刑法第二百三十八条规定的，有三个不同的法定刑幅度，“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的”是确定“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者”法定刑幅度基本犯罪构成事实的根据；“构成非法拘禁罪，致人重伤的”是确定“三年以上十年以下有期徒刑” 法定刑幅度基本犯罪构成事实的根据。“构成非法拘禁罪，致人死亡的”是确定“十年以上有期徒刑”法定刑幅度基本犯罪构成事实的根据。

　　3.正确确定同时具有两项以上犯罪构成选择要素的基本犯罪构成事实

　　对于犯罪构成具有两个或两个以上的选择要件的犯罪，如果具体犯罪具有多个选项，其犯罪构成事实就多于基本犯罪构成事实，在这种情况下，应当选择其中危害最重的那个犯罪构成事实作为确定量刑起点的基本犯罪构成事实。例如，刑法第二百九十三条规定的，其构成要件的危害行为，就有四项选择要素。如果行为人在公共场所起哄闹事、强拿硬要公私财物和随意殴打他人且情节恶劣的，应当选择“随意殴打他人且情节恶劣”作为确定量刑起点的基本犯罪构成事实。

　　4.正确确定选择性罪名的基本犯罪构成事实

　　对于选择性罪名，多种行为并列定罪的，要根据不同情况分别确定基本犯罪构成事实。如果行为人既实施前行为又实施后行为的，那么，根据前行为确定基本犯罪构成事实即可；如果行为人是因为不同时间、不同地点实施了不同的犯罪行为而并列定罪的，那么，应当选择其中危害最重的那个犯罪构成事实作为确定量刑起点的基本犯罪构成事实。例如，，如果被告人分别实施了不同宗的走私和贩卖毒品犯罪，走私毒品海洛因10克，贩卖毒品海洛因20克，依法应定走私、，但应以其中危害最重的贩卖毒品罪的犯罪构成事实来确定基本犯罪构成事实。