轮奸案件中一人强奸既遂一人未遂的应如何处理？

轮奸作为加重处罚的法定情形，它解决的仅是对行为人所要适用的法定刑档次和刑罚轻重问题。通过轮奸过程中因意志以外原因导致一人得逞、一人未得逞的，这种情况该如何处理？

律师解答：轮奸案件中，轮奸情节本身没有独立的既未遂问题，只有的既未遂问题。

轮奸是指两个以上男子出于共同的奸淫认识，在同一段时间内，先后对同一妇女（或幼女）轮流实施奸淫的行为。轮奸作为加重处罚的法定情形，它解决的仅是对行为人所要适用的法定刑档次和刑罚轻重问题。各行为人只要实施了轮奸行为，就应当对其适用相应的法定刑，反之，如行为人未实施轮奸行为，则不具有该加重处罚情形。至于轮奸中各行为人是否奸淫得逞的具体情形，包括均得逞、因意志以外原因均未得逞或者一人以上得逞、一人以上未得逞的，则属于既遂或未遂所要解决的问题。

这是因为，首先，所谓未遂，仅是犯罪的一种未完成形态而已，轮奸并非独立一罪，只是的一种情形。因此，轮奸本身并没有独立的既未遂问题，只有的既未遂问题。认为轮奸也有既未遂的观点，是把认定轮奸这一的加重处罚情形与认定既未遂形态相混淆了，是不可取的。其次，如根据轮奸也有既未遂的观点，对轮奸中一人以上奸淫得逞、一人以上奸淫未得逞的情形，是对全案以轮奸未遂定，还是仅对奸淫未得逞的个人以轮奸未遂定，势必难以作出合理的回答。如果说全案应定轮奸未遂罪，那么，无疑会轻纵已奸淫既遂的其他轮奸人；反之，如果说仅对奸淫未遂的被告人定轮奸未遂罪，而对其他被告人仍以轮奸既遂定，那么，轮奸到底是既遂还是未遂，势必难以自圆其说。

我们认为，对轮奸中一人以上强奸既遂，一人以上未遂的情形，由于各行为人均实施了轮奸行为，故首先应对各被告人以定罪并按轮奸情节予以处罚。其次，由于轮奸是基于共同奸淫认识的共同实行行为，按照中认定既未遂的一般原理，即只要实行犯强奸既遂的，对其他共犯，无论其为帮助犯、教唆犯、组织犯还是共同实行犯，都应按既遂论。（参见刑事审判参考案例第281号：唐胜海、杨勇强奸案）

法律依据：《中华人民共和国》第二百三十六条【】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上、或者：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的；
（六）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

第二十三条【】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

第二十五条【概念】是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同，不以论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

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